Bolaget äger ett antal vindkraftverk (…). Bolaget har [flera] delägare, varav en, Y AB (Ägarbolaget), (…) bedriver verksamhet som i huvudsak är undantagen från skatteplikt.

Tanken är att ett av vindkraftverken ska föras över till Ägarbolaget. Varje vindkraftverk fungerar som en självständig enhet. Alla rättigheter, tillstånd m.m. avseende vindkraftverket ska följa med vid överföringen. Vindkraftverket utgör en tillgång i Bolagets verksamhet och är inte belastad med mervärdesskatt då denna dragits av vid uppförandet. Ägarbolaget ska använda vindkraftverket för produktion av el för leverans (…) i den egna verksamheten. Bolaget är av uppfattningen att bestämmelsen om undantag för verksamhetsöverlåtelse i 3 kap. 25 § ML inte är tillämplig. Överföringen av vindkraftverket ska därför inte ske genom försäljning utan genom utskiftning i samband med nedsättning av aktiekapitalet. Utskiftning sker således inte av kontanta medel utan genom att Ägarbolaget löser in sina aktier och som ersättning för detta erhåller vindkraftverket.

Bolaget vill veta om utskiftningen av vindkraftverket medför att det uppkommer en mervärdesskattepliktig omsättning.

Bolaget anser att utskiftningen av vindkraftverket inte utgör omsättning enligt ML och att transaktionen därmed inte ska beläggas med mervärdesskatt.

Skatteverket anser att det föreligger en omsättning eftersom överlåtelsen av vindkraftverket sker mot att Ägarbolaget lämnar tillbaka sina aktier i Bolaget genom inlösen. Dessa aktier betingar ett värde som enligt Skatteverket får ses som en ersättning för överlåtelsen av vindkraftverket. En ersättning behöver inte vara i kontanta medel utan kan också bestå i att varan byts mot en annan vara eller tjänst. Enligt Skatteverkets uppfattning måste vidare en överlåtelse av ett vindkraftverk anses bestå dels av en fastighetsöverlåtelse, dels av en överlåtelse av verksamhetstillbehör. Till den del överlåtelsen avser fastighet är den undantagen enligt 3 kap. 2 § ML medan den del som avser verksamhetstillbehör är skattepliktig enligt 3 kap. 3 § första stycket 1 ML. Skatteverket delar Bolagets uppfattning att bestämmelsen i 3 kap. 25 § ML inte är tillämplig.

Rättsligt

Den mervärdesskatterättsliga regleringen

Enligt 1 kap. 1 § första stycket 1 ML ska mervärdesskatt betalas vid sådan omsättning inom landet av varor eller tjänster som är skattepliktig och görs i en yrkesmässig verksamhet. Med omsättning av vara förstås enligt 2 kap. 1 § första stycket att en vara överlåts mot ersättning (punkten 1), eller att en vara tas i anspråk genom uttag enligt kapitlets 2 och 3 §§ (punkten 2). Med ersättning förstås allt det som en säljare har erhållit eller ska erhålla för varan från köparen eller tredje part (7 kap. 3 c §). Med uttag av vara förstås enligt 2 kap. 2 § första stycket 1 bl.a. att den som är skattskyldig tar ut en vara ur sin verksamhet för överlåtelse av varan utan ersättning. Enligt 2 kap. 3 § gäller vad som sägs i 2 § om uttag av varor endast om den skattskyldige har haft rätt till avdrag för eller återbetalning enligt 10 kap. 9-13 §§ av den ingående skatten vid förvärvet av varan.

De svenska mervärdesskattebestämmelserna ska tolkas mot bakgrund av motsvarande bestämmelser i mervärdesskattedirektivet (2006/112/EG) och av hur direktivets bestämmelser tolkats av EU-domstolen.

Enligt artikel 2.1 a i mervärdesskattedirektivet ska leverans av varor mot ersättning som görs inom en medlemsstats territorium av en beskattningsbar person när denne agerar i denna egenskap vara föremål för mervärdesskatt.

Med leverans av vara avses enligt artikel 14.1 mervärdesskattedirektivet överföring av rätten att såsom ägare förfoga över materiella tillgångar. Av EU-domstolens praxis framgår att begreppet ”leverans av varor” inte hänför sig till äganderättsövergång i enlighet med de formkrav som den tillämpliga nationella rätten ställer upp, utan begreppet innefattar samtliga över­föringar av materiell egendom från en part till en annan, vilka ger mottagaren befogenhet att faktiskt förfoga över egendomen som om han vore ägare till denna (jfr domen i mål nr C-320/88 Shipping and Forwarding Enterprise Safe, pp. 6 och 7).

Bestämmelsen i 7 kap. 3 c § ML motsvaras av artikel 73 i mervärdesskattedirektivet. Enligt artikeln omfattar beskattningsunderlaget - i nu aktuellt avseende - allt som utgör den ersättning som leverantören eller tillhandahållaren har erhållit eller ska erhålla från förvärvaren. Enligt EU-domstolen utgör ersättningen det subjektiva värdet, dvs. vad som faktiskt uppbärs, i varje konkret fall (jfr domen i mål nr C-258/95 Fillibeck, p. 13).

De aktuella bestämmelserna i 2 kap. ML om uttag motsvaras av artikel 16 i mervärdesskattedirektivet. Enligt den artikeln ska med leverans av varor mot ersättning likställas uttag som en beskattningsbar person gör av en vara ur sin rörelse för bl.a. överlåtelse därav utan ersättning om mervärdesskatten på varan i fråga eller dess beståndsdelar helt eller delvis medfört avdragsrätt.

Den aktiebolagsrättsliga regleringen

17 kap. aktiebolagslagen (2005:551), ABL innehåller regler till skydd för bolagets eget kapital och detta är i första hand ett skydd för bolagets borgenärer (prop. 1975:103 s. 475).

Av 17 kap. 1 § framgår att en minskning av aktiekapitalet för återbetalning till aktieägarna utgör en värdeöverföring enligt ABL. En sådan värdeöverföring får endast ske enligt bestämmelserna i den lagen (17 kap. 2 §).

Bestämmelser om minskning av aktiekapitalet finns i 20 kap. En minskning får endast ske för vissa uppräknade ändamål, däribland för återbetalning till aktieägarna (20 kap. 1 § 3). En minskning av aktiekapitalet kan genomföras med två metoder; med eller utan indragning av aktier (20 kap. 2 §). Indragning av aktier för återbetalning till aktieägarna benämns i lagen inlösen (20 kap. 9 §). Beslut om minskning av aktiekapitalet fattas av bolagsstämman om inte annat föreskrivs i bolagsordningen (20 kap. 3 §). Ett förslag till bolagsstämman om att aktiekapitalet ska minskas ska innehålla vissa i 7-14 §§ angivna uppgifter. Innebär förslaget att aktiekapitalet ska minskas för inlösen ska i förslaget anges den rätt att få aktier inlösta som aktieägarna har och det belopp som ska betalas för varje aktie som löses in (20 kap. 9 § första stycket 1 och 3). Vid inlösen ska i förekommande fall, förslaget innehålla uppgift om att inlösta aktier ska betalas med annan egendom än pengar (20 kap. 10 § första stycket 2). I så fall ska förslaget innehålla en redogörelse för de omständigheter som kan vara av betydelse vid bedömningen av värdet på egendomen.

Om minskningen av aktiekapitalet genomförts med indragning av aktier, ska de indragna aktierna genast strykas ur aktieboken (20 kap. 21 §).