Reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyte i 48 a kap. inkomstskattelagen (1999:1229) har ansetts tillämpliga vid en omvänd fusion.
Såväl villkoret i 48 a kap. 2 § 1 inkomstskattelagen (1999:1229), IL, som undantaget i 8 § andra stycket är uppfyllda vid den omvända fusionen mellan X AB och Y AB.
Omständigheterna i ärendet
A, B, C och D (sökandena) äger 25 procent vardera av aktierna i X AB. Bolaget ägde vid tidpunkten för ansökan om förhandsbesked samtliga aktier i Z AB som i sin tur ägde 33,1 procent av aktierna i Y AB.
Sökandena avser att omstrukturera sitt ägande i Y AB från indirekt till direkt ägande. I ett första steg fusioneras Z AB och dess moderbolag X AB, med X AB som övertagande företag. Fusionen beräknas vara avslutad i början av år 2011. Därefter ska genom en s.k. omvänd fusion X AB (överlåtande företag) gå upp i Y AB (övertagande företag) varvid X AB upplöses. Som fusionsvederlag får sökandena, såsom aktieägare i X AB, bolagets innehav om 33,1 procent av befintliga aktier i Y AB.
Frågor och parternas inställning
Sökandena vill med sin ansökan få bekräftat att reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten i 48 a kap. IL gäller vid den omvända fusionen och att därvid bestämmelserna i kapitlets 2 § 1 och 8 § andra stycket är tillämpliga (frågorna 1‑3).
Skatteverket anser att en omvänd fusion bör behandlas på samma sätt som fusion vid tillämpning av reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten. Därav följer enligt verkets mening att förfarandet ska ses som en avyttring enligt 48 a kap. 2 § 1 IL och att innehavskravet i kapitlets 8 § inte hindrar en framskjuten beskattning eftersom fusioner är särskilt undantagna från detta krav enligt paragrafens andra stycke.
Samtliga frågor
Enligt 44 kap. 8 § första stycket 3 IL anses ett värdepapper avyttrat om det företag som gett ut det upplöses genom fusion eller fission.
Bestämmelser om framskjuten beskattning av fysiska personer vid andelsbyten finns i 48 a kap. IL. I ärendet aktualiseras vissa villkor som uppställs i 2 § 1 och i 8 §.
Enligt 48 a kap. 2 § 1 IL ska en fysisk person avyttra en andel i ett företag till ett annat företag.
I 48 a kap. 8 § första stycket IL uppställs ett krav som enligt huvudregeln innebär att det köpande företaget vid utgången av det kalenderår då avyttringen sker ska inneha andelar i det avyttrade företaget i en viss omfattning. Enligt andra stycket gäller inte första stycket vid fusion eller fission.
Av 48 a kap. 4 § IL framgår att vid tillämpning av kapitlet ska vid en fusion eller fission det övertagande företaget anses köpa sådana andelar i det överlåtande företaget som det inte redan äger. Bestämmelsen är hämtad från 2 § lagen (1998:1601) om uppskov med beskattning vid andelsbyten, som vid tillkomsten av IL togs in i 49 kap. Av förarbetena framgår att bestämmelsen behövs eftersom det övertagande företaget vid en fusion eller en fission annars inte utan vidare kan anses köpa en andel i ett företag (prop. 1998/99:15 s. 276).
Frågan i ärendet är om de redovisade bestämmelserna som gäller vid fusioner även kan tillämpas vid omvända fusioner.
I praxis har slagits fast att en omvänd fusion omfattas av bestämmelserna om beskattning av fusioner enligt 37 kap. IL (RÅ 2009 ref. 5). Enligt Skatterättsnämndens uppfattning finns ingen anledning att göra en annan bedömning i fråga om de bestämmelser som aktualiseras i ärendet.
Av det anförda följer att det aktuella villkoret i 48 a kap. 2 § 1 IL och undantaget i 8 § andra stycket ska anses uppfyllda vid den omvända fusionen mellan X AB och Y AB.
I den mån ansökan inte besvarats avvisas den.
Beslutande: André, ordf., Svanberg, Bengtsson, Gäverth, Påhlsson, Sjökvist, Werkell
Sekreterare: Tottie
Föredragande: Alfreds
Fråga om ett förfarande med utfärdande av personaloptioner - där förvärvet av aktier sker med hjälp av teckningsoptioner - uppfyller kravet att personaloptionen utnyttjas för förvärv av andel i företaget.
Fråga om en persons vistelser utanför verksamhetslandet utgör sådana kortare avbrott i utlandsvistelsen som ska räknas in i den tid för vistelse som avses i ettårsregeln.
Fråga om förmånstagarna i en liechtensteinsk stiftelse ska beskattas vid utdelning av stiftelsens tillgångar. Också fråga om de ska beskattas för den löpande avkastningen på tillgångarna i stiftelsen.
Fråga om överlåtelser av alla aktier i ett företag till styvbror respektive styvson utgör skattefria gåvor eller ska beskattas som inkomst av tjänst hos honom.
Fråga om en person som flyttat från Sverige under 2015 får väsentlig anknytning hit då han efter en omstrukturering i en koncern - där han sedan tidigare indirekt ägt andelar i ett utländskt bolag - kommer att få ett väsentligt inflytande i ett svenskt bolag.
Fråga om aktier i ett belgiskt bolag ska anses avyttrade i och med att bolaget konverteras till ett nederländskt bolag. Också fråga om omkostnadsbelopp och sparat utdelningsutrymme påverkas av bolagets konvertering samt om reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten är tillämpliga vid en efterföljande omvänd fusion.
Fråga om underprisöverlåtelse av handelsbolagsandelar som är lagertillgångar uppfyller villkoren i 23 kap. 16 och 17 §§ inkomstskattelagen.
Vid prövning av om röstvillkoret är uppfyllt i reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten har endast direkta innehav av aktier beaktats.
Fråga om Sverige, enligt artikel 18 i skatteavtalet med Italien, har rätt att beskatta belopp som utbetalas från en svensk tjänstepensionsförsäkring till en svensk medborgare som har skatterättslig hemvist i Italien.
Fråga om gåva av aktier till en stiftelse föranleder utdelningsbeskattning av givaren med tillämpning av verklig innebörd eller skatteflyktslagen.
