Utomståenderegeln, samma eller likartad verksamhet
(Dnr 59-21/D)Fråga om risken för inkomstomvandling ska beaktas vid bedömningen av samma eller likartad verksamhet
Omvänd fusion, andelsbyte
Reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyte i 48 a kap. inkomstskattelagen (1999:1229) har ansetts tillämpliga vid en omvänd fusion.
- Diarienummer
- 151-10/D
- Meddelandedatum
- 2011-05-17
- Lagrum
-
- 48 a kap. 2 och 8 §§ inkomstskattelagen (1999:1229)
- Sökande
- A, B, C och D
- Motpart
- Skatteverket
- Har överklagats?
- Nej
Förhandsbesked
Såväl villkoret i 48 a kap. 2 § 1 inkomstskattelagen (1999:1229), IL, som undantaget i 8 § andra stycket är uppfyllda vid den omvända fusionen mellan X AB och Y AB.
Motivering
Bakgrund
Omständigheterna i ärendet
A, B, C och D (sökandena) äger 25 procent vardera av aktierna i X AB. Bolaget ägde vid tidpunkten för ansökan om förhandsbesked samtliga aktier i Z AB som i sin tur ägde 33,1 procent av aktierna i Y AB.
Sökandena avser att omstrukturera sitt ägande i Y AB från indirekt till direkt ägande. I ett första steg fusioneras Z AB och dess moderbolag X AB, med X AB som övertagande företag. Fusionen beräknas vara avslutad i början av år 2011. Därefter ska genom en s.k. omvänd fusion X AB (överlåtande företag) gå upp i Y AB (övertagande företag) varvid X AB upplöses. Som fusionsvederlag får sökandena, såsom aktieägare i X AB, bolagets innehav om 33,1 procent av befintliga aktier i Y AB.
Frågor och parternas inställning
Sökandena vill med sin ansökan få bekräftat att reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten i 48 a kap. IL gäller vid den omvända fusionen och att därvid bestämmelserna i kapitlets 2 § 1 och 8 § andra stycket är tillämpliga (frågorna 1‑3).
Skatteverket anser att en omvänd fusion bör behandlas på samma sätt som fusion vid tillämpning av reglerna om framskjuten beskattning vid andelsbyten. Därav följer enligt verkets mening att förfarandet ska ses som en avyttring enligt 48 a kap. 2 § 1 IL och att innehavskravet i kapitlets 8 § inte hindrar en framskjuten beskattning eftersom fusioner är särskilt undantagna från detta krav enligt paragrafens andra stycke.
Skatterättsnämndens bedömning
Samtliga frågor
Enligt 44 kap. 8 § första stycket 3 IL anses ett värdepapper avyttrat om det företag som gett ut det upplöses genom fusion eller fission.
Bestämmelser om framskjuten beskattning av fysiska personer vid andelsbyten finns i 48 a kap. IL. I ärendet aktualiseras vissa villkor som uppställs i 2 § 1 och i 8 §.
Enligt 48 a kap. 2 § 1 IL ska en fysisk person avyttra en andel i ett företag till ett annat företag.
I 48 a kap. 8 § första stycket IL uppställs ett krav som enligt huvudregeln innebär att det köpande företaget vid utgången av det kalenderår då avyttringen sker ska inneha andelar i det avyttrade företaget i en viss omfattning. Enligt andra stycket gäller inte första stycket vid fusion eller fission.
Av 48 a kap. 4 § IL framgår att vid tillämpning av kapitlet ska vid en fusion eller fission det övertagande företaget anses köpa sådana andelar i det överlåtande företaget som det inte redan äger. Bestämmelsen är hämtad från 2 § lagen (1998:1601) om uppskov med beskattning vid andelsbyten, som vid tillkomsten av IL togs in i 49 kap. Av förarbetena framgår att bestämmelsen behövs eftersom det övertagande företaget vid en fusion eller en fission annars inte utan vidare kan anses köpa en andel i ett företag (prop. 1998/99:15 s. 276).
Frågan i ärendet är om de redovisade bestämmelserna som gäller vid fusioner även kan tillämpas vid omvända fusioner.
I praxis har slagits fast att en omvänd fusion omfattas av bestämmelserna om beskattning av fusioner enligt 37 kap. IL (RÅ 2009 ref. 5). Enligt Skatterättsnämndens uppfattning finns ingen anledning att göra en annan bedömning i fråga om de bestämmelser som aktualiseras i ärendet.
Av det anförda följer att det aktuella villkoret i 48 a kap. 2 § 1 IL och undantaget i 8 § andra stycket ska anses uppfyllda vid den omvända fusionen mellan X AB och Y AB.
I den mån ansökan inte besvarats avvisas den.
Beslutande: André, ordf., Svanberg, Bengtsson, Gäverth, Påhlsson, Sjökvist, Werkell
Sekreterare: Tottie
Föredragande: Alfreds
Senaste förhandsbesked inom Inkomstskatt
Utomståenderegeln
(Dnr 28-21/D)Då den ägargrupp som skulle kunna utgöra utomstående under viss tid ägt mindre än 30 procent av kapitalet i fåmansföretaget har utomståenderegeln inte ansetts tillämplig.
Väsentlig anknytning
(Dnr 45-22/D)Förvärv, genom förhandsbokning, av en bostad som på sikt är tänkt att användas som permanentbostad har inte ansetts medföra att förvärvarna blir obegränsat skattskyldiga i Sverige innan bosättning
Allokering
(Dnr 103-20/D)Fråga om allokering av andelar i dotterbolag till fast driftställe
Tomtrörelse
(Dnr 12-22/D)Avyttring av byggnadstomt har inte ansetts utgöra kvalificerad tomtrörelse.
Underskottsavdrag, ägarförändring, moderföretag
(Dnr 19-22/D)En utländsk stiftelse har ansett kunna vara moderföretag i en koncern vid tillämpning av 40 kap. 6 och 7 §§ IL.
Ränteavdragsbegränsning
(Dnr 21-22/D)Att vägra avdrag för ränteutgifter med anledning av ett koncerninternt förvärv av aktier enligt 24 kap. 19 § inkomstskattelagen (1999:1229) har ansetts strida mot EU-rätten.
Tävlingsvinst
(Dnr 44-21/D)Ersättning som betalas ut till student för prestation i en tävling ska beskattas i inkomstslaget tjänst.
Väsentlig anknytning
(Dnr 62-21/D)Ett indirekt aktieinnehav i verksamhetsdrivande svenska aktiebolag har ansetts medföra väsentligt inflytande i näringsverksamhet här – men inte väsentlig anknytning.
Byggnadsrörelse
(Dnr 38-21/D)Fråga om ett bolag ska anses bedriva byggnadsrörelse.