Frågorna 1 a-2 b
För att överlåtelsen av andelarna HB X ska kunna göras utan uttagsbeskattning krävs att villkoren i 23 kap. 16 och 17 §§ är uppfyllda. Övriga villkor för en underprisöverlåtelse i 23 kap. kommer enligt förutsättningarna för förhandsbeskedet att vara uppfyllda.
Om sökandena överlåter sina andelar i handelsbolaget till ett helägt aktiebolag som inte bedriver byggnadsrörelse övergår andelarna från att vara lagertillgångar till att vara kapitaltillgångar hos förvärvaren. Enligt 25 a kap. 3 a § behandlas de då som näringsbetingade andelar. Det innebär enligt 5 § - såvitt här är i fråga - att en kapitalvinst inte ska tas upp. Därmed är villkoret om skattskyldighet i 23 kap. 16 § inte uppfyllt (jfr RÅ 2005 not. 128 och RÅ 2010 not. 34).
Om andelarna i stället överlåts till Z AB, ett bolag som bedriver byggnadsrörelse, så behåller de sin karaktär av lagertillgångar. Andelarna är då inte näringsbetingade hos det förvärvande bolaget vilket innebär att ersättningen eller kapitalvinsten ska tas upp som intäkt i inkomstslaget näringsverksamhet (jfr 24 kap. 33 §). Kravet på skattskyldighet i 23 kap. 16 § är då uppfyllt.
Eftersom det saknas koncernbidragsrätt mellan överlåtarna och Z AB krävs vidare att det är överlåtarens hela näringsverksamhet, en verksamhetsgren eller en ideell andel av en verksamhet eller verksamhetsgren som överlåts. A och B anses enligt 27 kap. 2 § bedriva byggnadsrörelse genom själva innehavet av lagerandelar i HB X. När de överlåter samtliga sina respektive andelar i handelsbolaget till Z AB upphör de att bedriva byggnadsrörelse. Det innebär enligt Skatterättsnämndens mening att kravet på att överlåtelsen avser hela överlåtarens näringsverksamhet i 23 kap. 17 § är uppfyllt (RÅ 2004 not. 87).
Såväl kravet på att Z AB omedelbart efter förvärvet är skattskyldigt för tillgången i inkomstslaget näringsverksamhet som kravet på att överlåtarens hela näringsverksamhet ska överlåtas är uppfyllda. Samtliga villkor för en underprisöverlåtelse i 23 kap. är därmed uppfyllda.
Att en minoritetsandel i handelsbolaget därefter kommer att överlåtas vidare inom den förvärvande koncernen påverkar enligt Skatterättsnämndens uppfattning inte bedömningen.
Mot bakgrund av svaren på frågorna 1 a-2 b förfaller frågorna 3 och 4.
I avgörandet har deltagit Christina Eng, ordf., Birgitta Pettersson, Mattias Dahlberg, Marie Jönsson, Robert Påhlsson, Olof Sundin och Ulla Werkell.
Ärendet har föredragits av Lis Alfreds.